Vietnam'da şirketler hukuku - Corporate law in Vietnam

Vietnam'daki şirketler hukuku başlangıçta Fransız ticaret hukuku sistemine dayanıyordu . Bununla birlikte, Vietnam'ın 1945'teki bağımsızlığından bu yana, büyük ölçüde iktidardaki Komünist Parti'den etkilenmiştir . Halihazırda şirketler hukukunun ana kaynakları İşletmeler Kanunu, Menkul Kıymetler Kanunu ve Yatırım Kanunu'dur.

Vietnam'da şirketler hukuku tarihi ve hukuk kaynakları

Bağımsızlık sonrası dönem (1945–1986)

Vietnam'daki şirketler hukuku, sömürge geçmişi nedeniyle büyük ölçüde Fransız yasalarından etkilenmiştir. Sonra 1954 Cenevre Konferansı Kuzey ve Güney:, Vietnam iki bölgeye ayrılır. 1980'de Kuzey, Güney'in kontrolünü ele geçirdikten sonra, memurların özel ticareti caydırmasıyla , ülke merkezi olarak planlanmış bir ekonomi benimsedi .

Vietnam Şirketler Hukuku Tarihi

Doi Moi (1986 sonrası)

1986'da hükümet , hasta ekonomiyi canlandırmak için şirketler kesiminde ekonomik reformlar ( Doi Moi ) başlattı . Bu politikalar, Vietnam Savaşı'nın ardından 1970'lerde ve 1980'lerde ekonomik krizlere yol açan politikaların çoğunu tersine çevirmeyi amaçladı . Özel sektörün gelişimi teşvik edildi ve ekonomik gelişme potansiyelini artırmak umuduyla ekonomi liberalleştirildi. 1987 yılında, yabancı yatırımcıların ülkeye girmesine izin veren Yabancı Yatırım Kanunu çıkarıldı.

1990 yılında, ekonomik kalkınmayı hızlandırmak için Özel Şirketler ve Şirketler Kanunu çıkarıldı. Daha sonra, 1999'da Limited Şirketler ve Hissedar Şirketlere ek olarak Ortaklıklar getiren Şirketler Yasası (LOE) ile değiştirildi . LOE'yi uyguladıktan sonraki üç yıl içinde, önceki dokuz yıldaki 40.000'in biraz üzerinde olana kıyasla 70.000'den fazla işletme tescil edildi. Yatırım Yasası (Yabancı Yatırım Yasasının yerine geçer) ve yeni bir LOE 2005 yılında yürürlüğe girmiştir. Bu yasaların Vietnam ekonomisini ve uluslararası ekonomik entegrasyon potansiyelini daha da güçlendirmesi beklenmektedir.

Vietnam'da ana hukuk kaynakları

Anayasa - Esas nihai Parti politikası belgelerinde olarak görülen. 4 farklı versiyon (1946, 1959, 1980, 1992)

Mevzuat - Fransızlardan gelen medeni hukuktan kaynaklanmıştır.

İşletme formları

LOE, Vietnam'daki ticari işletmeleri yönetir. Tüm ekonomik sektörlerdeki işletmeler, Madde 7 (2) 'de açıklanan öngörülen koşulları karşılamalıdır. 4 ticari işletme türü vardır.

Limited şirket (LLC)

Limited Şirketlerin Yapısı

Bir LLC, üyelerin şirkete sermaye katkısı ile kurulur. Bir LLC, sahiplerinden ayrı bir tüzel kişilik olduğundan, mal sahibinin / sahiplerinin firmanın borçları ve yükümlülükleri konusundaki sorumluluğu sermaye katkısı ile sınırlıdır.

LLC'ler iki biçimde bulunur - tek üyeli LLC veya çok üyeli LLC. İlki bir kuruluşa / bireye aittir, ikincisi ise iki ila elli üyeye izin verir.

Yönetim yapısı bir Üye Konseyi (MH), MH Başkanı ve Direktörden oluşur. LLC'de 11'den fazla üye olduğu durumlarda, bir Denetim Komitesi (IC) de kurulmalıdır.

Hissedarlık Şirketi (SC)

Bir Ortaklık Şirketinin Yapısı

Bir SC, firmanın mülkiyetinin sahip oldukları hisse sayısına bağlı olduğu en az üç hissedarı olan bir kuruluştur . Sermaye artırmak için menkul kıymet ihraç edebilen tek girişim şeklidir.

Hissedarların sorumluluğu sermaye katkılarıyla sınırlıdır; bununla birlikte, şirketin kuruluş sırasında önemli ölçüde yetersiz sermayeye sahip olması durumunda hissedarlar şahsen sorumlu olabilir .

Yönetim yapısı bir hissedarlar toplantısı (SM), bir yönetim kurulu (BOM), bir müdür ve bir IC'den oluşur.

Ortaklık

Bir ortaklık , tek bir ortak isim altında müştereken iş yapan en az iki ortak-sahip içerir ve en azından bir ortak-sahip bireydir. Bir ortaklıkta hem sınırlı hem de sınırsız sorumlu ortaklar olabilir.

Tüm ortaklardan oluşan Ortaklar Konseyi, yeni ortakların kabulü gibi tüm ticari ilişkileri çözme hakkına sahip ortaklıktaki en yüksek organdır.

Özel işletmeler

Bir özel girişim sahibi iş kararları toplam takdir yetkisine sahiptir yasal temsilcisine olan bir birey, sahip olduğu bir şirkettir ve bütün ölçüsünde operasyonlarında sorumludur varlıklar . Her birey yalnızca bir özel işletme kurabilir.

İşletme mülkiyetine ilişkin kurallar

Hükümetin belirli iş kollarını kısıtlamak için kuralları vardır ve iş koşullarını periyodik olarak gözden geçirecek ve buna göre değişiklikler yapacaktır.

Ticari şirketlerin hakları ve yükümlülükleri Madde 8-10'da verilmiştir; ancak işletme kamu hizmetleri veya ürünleri sunarsa biraz farklılık gösterebilir.

Sahiplik Farklılıkları

Limited şirket (LLC)

LLC'lerin sahipleri, tam ve zamanında sermayeye katkıda bulunmak zorundadır. Tek üyeli LLC'lerde, mal sahibi, bunu yapmazsa borçlardan ve diğer mülk yükümlülüklerinden sorumlu olacaktır . Bu arada, çok üyeli LLC'lerde, üyeler varlık türüne sermaye katacaktır ve herhangi bir değişiklik diğer üyelerin onayına tabidir.

LLC'lerin sahipleri, yasaklanmadıkça sermaye katkı paylarından bir pay atayabilir. Tek üyeli LLC'lerde, mal sahibinin sermayeyi çekmesinin tek yolu budur.

Hissedarlık Şirketi (SC)

Devlet, menkul kıymetlerin halka arz edilme biçimleri hakkında özel hükümler sağlar . Menkul kıymetler sunarken, SK'ler, defter değerinde en az 10 milyar VND'lik bir ödenmiş kiralama sermayesi şartı gibi, Menkul Kıymetler Kanununda belirtilen koşullara tabidir .

Kurucu ortaklar, Ticaret Sicil Belgesi tarihinden itibaren 3 yıl süreyle adi paylarının% 20'sine sahip olmaları halinde, nama yazılı adi hisse senetlerini birbirlerine devredebilirler. SM'deki onay, kurucu olmayan bir hissedarın bir kurucu hissedardan nama yazılı adi hisse satın almasına izin verecektir.

Ortaklıklar

Sınırsız sorumluluk sahibi bir ortak buna göre sermayeye katkıda bulunmazsa, diğer ortaklar ortaklığı zararı tazmin etmekle yükümlü tutulabilir. Bununla birlikte, sınırlı sorumlu ortağın buna göre sermayeye katkıda bulunmaması durumunda, ödenmemiş tutar, o ortağın ortaklığa borçlu olduğu bir borç haline gelecektir.

Sınırsız sorumlu ortak, ortaklıktaki sermaye payını başka bir kişiye ancak diğer sınırsız sorumlu ortakların rızası ile devredebilir.

Özel işletmeler

Mal sahibi, yatırım sermayesini firmaya kaydetmeli ve yatırım sermayesindeki değişiklikleri hesaplara kaydetmelidir .

Kurumsal yönetişime ilişkin kurallar

Yönetim organlarının düzenlenmesi

Mülkiyet

İşletmelerin mülkiyet yetkileri, LLC'ler için MC / Başkan'a ve SC'ler için SM ve BOM'a verilmiştir. Her işletme için en yüksek karar alma organlarıdırlar ve kararların verilmesi, Şirket Tüzüğünde değişiklik yapılması ve Şirketin genel yönünün belirlenmesi vb. İle görevlendirilirler. Bir karar ancak minimum yüzde onayı ile kabul edilebilir. Tüm hissedarların çıkarlarının korunmasını sağlamak için böyle bir kural yürürlüğe konmuştur.

Yönetici

Teşebbüsün mülkiyet kurumları tarafından atanan Direktör, İcra yetkilerine sahiptir ve Şirketin SC'ler ve LLC'ler için günlük işleyişini denetler. Devredilen hak ve yükümlülüklerin uygulanmasından yasal olarak sorumludur. LLC'lerin yöneticileri, MC'nin herhangi bir üyesine bağlı olamaz ve şirketin mülkiyeti ve yönetimi arasında güçlerin ayrılmasını sağlar.

Bununla birlikte, SK'ler için LOE, kişilerin BOM Direktörü ve başkanı olarak ikili roller üstlenmelerine izin verir. Bir anket, bir BOM başkanlarının% 75'inin aynı zamanda şirketlerinin Direktörleri olduğunu ortaya koydu. Ayrıca, BOM'un diğer üyeleri genellikle şirketin çoğunluk hissedarları ve yöneticileridir. Bu, sahiplik ve yönetim arasında belirsiz bir farklılığı vurgulamaktadır.

Muayene

LOE, sahiplik ve yürütme yetkilerini izlemek ve kontrol etmek için zorunlu bir IC oluşturulmasını öngörür. IC üyeleri asgari düzeyde mesleki niteliklere veya muhasebe / denetim iş deneyimine sahip olmalıdır ve mülkiyet veya yürütme organlarının üyeleriyle ilişkili olamaz. Bu, tarafsızlığı sağlar ve çıkar çatışmasını önler. Ancak, AVM'lerde, Yatırım Ortamı üyeleri şirkette herhangi bir yönetici pozisyonunda bulunamazken, şirket hisselerine sahip olabilir veya Şirketin genel çalışanı olabilir.

Kurumsal eylemler için bireysel sorumluluk

Mülkiyet Temsilcileri

LLC'nin MC / Başkanı talepten sonraki 15 gün içinde talep edilen bir toplantıyı yapamazsa, şirkete yol açabilecek her türlü zarardan kişisel sorumluluk üstlenmelidir.

Yönetici

LOE, bir LLC'nin Müdürünün, yükümlülüklerini ve görevlerini yerine getirmemesi durumunda hissedarlar tarafından dava edilebileceğini öngörür. Aksine, bir SC'de, hissedarlara görevlerini yerine getirmeyen Direktörlere karşı dava açma yetkisi verecek bu tür hükümler yoktur. Kanun , Yöneticilerin güvene dayalı görevlerini ortaya koyarken, bu görevleri yerine getirmenin bir yolunu sağlamaz. Bu, SK'lerin hissedarlarının çıkarlarının yeterince korunmadığı eleştirisine yol açtı.

Müfettişler

IC, haklarının ve görevlerinin uygulanmasından yasal olarak sorumludur. Ancak LOE, IC'nin haklarını ve görevlerini ihmal etmiş sayılacağı ve dolayısıyla yasal olarak sorumlu olacağı durumları belirtmemektedir.

Sahipler / hissedarlar ile işlemlere ilişkin kısıtlamalar

LOE, büyük ilişkili taraf işlemlerini kontrol etmek ve onaylamak için belirli düzenlemeler belirler. SC'ler için, bir kredi sözleşmesi / sözleşmesi şirketin toplam varlıklarının en az% 50'si değerinde ise, ürün reçetesinin onayına tabidir.

Tüm ilişkili taraf işlemleri hissedarlar tarafından onaylanmalıdır. 'İlişkili taraf', işletmenin yöneticilerini veya hissedarların aile üyelerini içerir ve ilişkili taraf işlemleri, daha önce ilişkileri olan iki taraf arasındaki ticari anlaşmalardır.

Yönetim personeli, kendilerinin ve ilişkili taraflarının diğer işletmelerdeki mülkiyet çıkarlarının ayrıntılarını açıklamalıdır; ikincisi, ilişkili tarafın charter sermayesinin% 35'inden fazlasına sahip olduğu durumlarda geçerlidir. Bu önlemler, kişisel çıkarların şirketin çıkarlarının önüne geçmemesini sağlar. Ayrıca işlemle ilgili hissedarlar veya yöneticiler de anlaşma üzerinde oy kullanamazlar.

Ancak LOE, ilişkili taraf işlemleri için harici bir kontrol mekanizması sağlamaz. BOM, ilişkili taraf işlemlerine onay verme konusunda yegane ve sınırsız hakka sahiptir ve bu ekstra kontrol mekanizmasının olmaması, Vietnam'da yatırımcı korumasının olmamasına neden olmuştur.

Dış yatırım

Hem yabancı hem de yerli yatırımlar benzer şekilde LOI kapsamında ele alınır. Yabancı sermayeli işletmeler veya ticari işbirliği sözleşmesi için çalışan yabancı yatırımcılar ve gurbetçiler, sırasıyla yatırım sermayesini, karlarını ve diğer varlıkları ve yurtdışındaki gelirlerini gönderebilirler. Vietnam'da dört tür yabancı yatırım vardır:

  • % 100 Yabancı Sermayeli İşletme (FOE);
  • Ortak Girişim Şirketi (JV);
  • İş İşbirliği Sözleşmesi (BCC); ve
  • Bina – İşletme – Devret / İnşa Etme – İşletme / İnşa – Devret. (YİD / BTO / BT)

Yabancı sermayeli işletme

Yabancı yatırımcılar,% 100 yabancı yatırımcı sermayesi şeklinde ekonomik kuruluşlar veya LLC'ler kurabilirler.

Ortak girişim

Yabancı yatırımcılar , en az bir yabancı ve bir yerli yatırımcının bulunduğu bir ortak girişime girebilir . Yabancı Yatırım Yapılan bir Projenin işletme süresi 50 yılı geçemez; Hükümetin devam etmesi gerektiğini düşündüğü hallerde, 70 yılı geçemez. FOE'ler ortak girişimlere göre tavsiye edilir ve yatırım lisanslarının uygulanmasıyla hızlı bir şekilde oluşturulabilir. Ortak girişimler, yolsuzluk ve işletme üzerinde kontrol eksikliği gibi sorunlarla karşı karşıyadır.

İş işbirliği sözleşmesi

Yabancı yatırımcılar, belirli ticari faaliyetlerde işbirliği yapmak için Vietnamlı ortaklarla sözleşmeli anlaşmalara yatırım yapabilirler. Bu tür bir yatırım yeni bir tüzel kişilik oluşturmaz ve yatırımcıların BCC'nin borçları için sınırsız sorumluluğu vardır.

YİD / BTO / BT

Yabancı bir yatırımcı , Hükümet tarafından öngörülen sektörlerdeki altyapı projelerinin genişletilmesi ve modernizasyonu için projeleri uygulamak üzere bir Devlet organı ile böyle bir sözleşme imzalayabilir .

Mevcut kuralların analizi ve değerlendirilmesi

Diğer yargı bölgeleri ile karşılaştırma

Kurumsal yönetim yapılarını seçmede esneklik

Vietnam'ın şirket hukuku Anglo-Amerikan hukuk ilkelerini benimsese de, ABD gibi ortak hukuk yargı bölgeleri işletmelere kurumsal yönetişim yapılarını seçme konusunda daha fazla esneklik sağlıyor. Ancak LOE, zorunlu iç yönetişim yapılarını dayatır. Bu durum, şirketlere kurumsal yönetim yapılarını ihtiyaçlarına göre uyarlama özgürlüğü vermedikleri için eleştirildi. Anglo-Amerikan yasası, yöneticilerin yetkilerini bir alt komiteye veya başka bir kişiye devretmesine izin verir. Bu arada, Vietnam'da, BOM'a yardımcı olmak için alt komiteler kurulabilir, ancak ikincisi yetkilerini birincisine devredemez. Yetki devri olmaksızın zorunlu kurumsal yönetim yapılarının empoze edilmesi daha az esneklik ve verimlilik sağlar.

Yargı bölgeleri arasındaki karşılaştırmalar

Denetim ve yönetim organlarının ayrılması

Şirket yöneticilerinin denetiminde iç yönetim yapıları önemlidir. ABD'de denetim organı genellikle tek kademeli yönetim kurulu içinde yer alırken, Vietnam'da IC bağımsız bir organdır. Denetim ve yönetim işlevlerinin ayrılması yoluyla, Vietnam şirketler hukuku modeli, en azından teorik olarak, BOM'un bağımsız bir kontrol mekanizması tarafından daha yüksek bir hesap verebilirlik derecesine sahip olmasını sağlar. Ancak, Vietnam IC ve BOM için hiyerarşi yoktur. Bu , Vorstand (yönetim kurulu) ' dan hiyerarşik olarak üstün olan bir Aufsichtsrat (denetim kurulu) ile SC'ler için Alman iki katmanlı yönetim kurulu modeliyle çelişir . IC üstün bir kurum olarak tanınmadığından, ürün reçetesi üzerinde sınırlı yetkiye sahiptir. Uygulamada, birçok yönetici şirket içinde düşük seviyeli çalışanlardır. Kurumsal olarak bağımsız olsalar da, UK üyeleri, gerçekte, geçim kaynakları için işverenlerine bağımlıdırlar ve bu nedenle BOM veya Direktör tarafından kötü yönetime karşı zayıf bir kontrol görevi görürler.

Yürütme yetkilerinin kazanılması

Vietnam'da yürütme yetkileri yalnızca Yönetmen'e verilirken, Almanya'da yürütme yetkileri Vorstand üyeleri arasında eşit olarak paylaşılır. Bu, sorumluluk Vorstand'ın tüm üyeleri arasında paylaşıldığı için Alman şirketlerinde fikir birliğine dayalı karar alma sürecini teşvik eder. Bu durum, şirket hukukunun şirket yetkilileri için herhangi bir pozisyon belirlemediği (Direktörün Vietnam'daki eşdeğeri) ve yürütme yetkilerinin büyük ölçüde Yönetim Kurulu'nda (BOM'un Vietnam'daki karşılığı) tutulduğu Japonya ile daha da çelişebilir.

Problemler

Kurumsal yönetişimi ve yönetim yapılarının rolünü anlamak

Vietnam'da kurumsal yönetişim, hesap verebilirlik ve azınlık hissedarlarını korumaya yönelik bir sistemden çok bir yönetim çerçevesi olarak görülüyor. Özellikle, LOE, sahiplik ve yönetimin ayrılmasını açıkça zorunlu kılmamaktadır. Sahiplik ve yönetimin ayrılması, yöneticilerin objektif olarak değerlendirilmesine izin vererek hesap verebilirliği teşvik eder . Öte yandan, yönetici olarak hizmet veren mal sahipleri, muhtemelen azınlık hissedarların menfaatleri pahasına kendi menfaatlerinin peşine düşecektir.

Devlete ait işletmeler

LOE'nin tanıtılmasının ardından, KİT'ler tek kuruluşun sahip olduğu LLC'lere dönüştürüldü. Bununla birlikte, devlet birçok yetkiye sahiptir ve yönetimin karar verme sürecine doğrudan dahil olur. Hükümet yetkilileri, bu nedenle, siyasi nedenlerle şirketleri yönetmek için seçilir. Ticari uzmanlık ve kar saiklerinden yoksun olmaları, büyük devlete ait işletmelerin verimsizliğine ve kötü yönetilmesine yol açtı . Ayrıca, en fazla üç süpervizör atanabildiğinden, şirket yöneticileri üzerinde sınırlı izleme vardır. 2010 yılında, devlete ait gemi firması Vinashin sona erdi iflas kötü yönetim ve yanlış raporlama ardından mali tabloların . Bu, KİT'ler için yetersiz izleme ve denetim mekanizmalarını yansıtmaktadır.

Yatırımcı koruması

LOE, azınlık hissedarlarına yönetimi sorumlu tutmaları için yeni yollar sunarak giderek artan bir şekilde çıkarlarını tanımaktadır. Bununla birlikte, daha yüksek hissedarlık gereksinimleri ve azınlık hissedarların bir hissedarlar toplantısı için çağrı yapmadan önce kanıt gösterme ihtiyacı gibi katı önkoşullar nedeniyle, Vietnam'da yatırımcı koruması diğer yargı alanlarına kıyasla hala sınırlıdır. LOE'nin diğer eksiklikleri arasında hissedarların toplantı talep etmeleri için sınırlı fırsatlar, adil olmayan işlemleri onaylayan yönetim kurulu üyelerine yasal sorumluluk yüklememesi, hissedarların kurumsal yönetim yapısında bulunanlara dava açma hakkı olmaması (SK'ler için) ve hükümlerin yetersizliği bulunmaktadır. iflas eden ticaretten kaçınmak için açıklama yükümlülükleri ve yöneticiler talep etmek .

Ayrıca bakınız

Notlar

Referanslar